曹艷春（燕山大學法學系副教授職稱）

[引言]競業協議是對員工就業權多方面限定的一種對策，其意義主要是為了更好地維護顧主的商業機密不因員工離開而流失，避免員工運用其在作業期內把握的商業機密從業知識產權侵權。殊不知競業協議所限定的是員工的公民基本權利，辭職后的競業協議牽涉到顧主的社會經濟收益與員工存活上和工作方面權益的矛盾，如何解決好此矛盾是十分重要的。一些資本主義國家對競業協議有相應要求，在我國應效仿其優秀的工作經驗，健全中國的競業協議法律。

競業協議又被稱為竟業、競業避止或競業避讓，有關其定義有理論和廣義之說。

理論的競業協議就是指對與指定的運營個人行為具備競爭力的特殊個人行為進行嚴禁的規章制度。其優點是：嚴禁的行為主體是相應的個人行為；被嚴禁的行為主體不因特殊人為因素限，不特殊的人也包含以內。因而這也是針對一般的其他人都多方面嚴禁的規章制度。比如，新商標法上的商標專用權，嚴禁別人應用其商標logo；商標法上的專利，嚴禁別人損害其專利權；民法典和破產法上的公司名稱權，嚴禁別人應用同樣或是相似的名字；反反不正當競爭法上的知識產權侵權個人行為的嚴禁。

小范圍的競業協議就是指對特殊運營具備特殊關聯的特殊人的行為給予嚴禁的規章制度，其優點是：嚴禁的行為主體盡管也是相應的個人行為，但被嚴禁的行為主體僅限于特殊的人，并且該特殊人須與該特殊運營具備相應的法律事實，如委派關聯、雇傭關系這些。

這里所專題講座的競業協議就是指廣義的競業協議，就是指顧主在用工合同中與員工承諾，對把握本公司商業機密的員工，在用工合同停止后一定期內，不可在生產制造同一類產品或運營相同業務流程且有競爭關系的其他顧主處就職，或是自身生產制造、運營與原公司有競爭關系的同種產品或運營相同業務流程。很顯而易見，競業協議是對員工就業權多方面限定的一種對策，其意義主要是為了更好地維護顧主的商業機密不因員工離開而流失，避免員工運用其在作業期內把握的商業機密從業知識產權侵權。

二、

在我國在理論上對競業協議討論的非常少，還未產生體系的思想體系。但專家們一致覺得：競業協議做為維護公司商業機密的一種合理的方式，我國應予以認可并法律開展維護，使之規范性、專業化，競業協議是把雙刃刀，不管對公司和本人都是會有利和有弊，重點在于怎么使用。針對公司而言，能夠根據競業協議防止原先的員工辭職后對自身產生危害，可是公司務必因此付出應有的代價，為員工提供培訓和提升的機遇，向員工付款有效酬勞，向辭職員工付款競業協議賠償，而且不可以不書面通知迫使員工辭職，不然競業協議協議書可能失效。針對員工而言，盡管競業協議使其辭職提升了很多阻礙，可是能夠在對應的協議中對公司明確提出相對應的規定，例如學習培訓機遇和培訓費，辭職競業協議的賠償金等，此外有可能會降低欠佳老總過河拆橋、忘恩負義，由于產生承諾的違規操作，競業協議將失效，將更為有助于自身的發展。

在我國當前有關競業協議的要求有：（1）在《促進科技成果轉化法》第28條第2款要求：公司、機關事業單位能夠與參與高新科技技術成果的工作人員簽署在職人員期內或是退休、辭職、退休后一定期內傳統本企業商業秘密的協議書；相關工作人員不能違背協議書承諾，泄漏本部門的商業秘密和從業與原企業同樣的技術科技成果轉化主題活動。（2）國家科技部《關于加強科技人員流動中技術秘密管理的若干意見》第7條中作了要求，“企業能夠在工作聘任合同、專利權支配權所屬協議書或是技術性保密協議中，與對本企業技術性利益和經濟發展權益有關鍵危害的相關行政部門管理者、科研人員和其他有關工作人員商議，承諾競業協議條文，承諾相關工作人員在離去企業后一定期內不能在生產制造同一類產品或運營相同業務流程且有競爭關系或是別的利益關系的別的企業內就職，或是自身生產運營與原公司有競爭關系的同種產品或業務流程。凡有這類承諾的企業應向相關工作人員付款一定額度的賠償費。競業協議的時間最多不能高于3年。”“競業協議條文一般理應包含竟業的主要范疇、竟業的限期、賠償費的額度及付款方法、合同違約責任等內容。但與竟業內容有關的商業秘密已為群眾所悉知，或是已不可以為企業產生資金權益或是核心競爭力，不具備應用性，或承擔竟業責任的員工有充足直接證據證實該公司未實行國家相關高新科技現行政策，遭受顯失公平工資待遇及其本企業違背竟業條文，不付款或是無書面通知托欠賠償費的，競業協議條文自主停止。”（3）深圳市、珠海經濟特邀規章。深圳經濟特區公司商業秘密維護規章和泉州市公司商業秘密維護規章是在我國地方性法規中創建竟業規章制度的先驅者。兩規章規范了竟業，就是指公司與員工承諾該員工在離去該公司的一定時間段內，不可在生產制造同一類產品或運營相同業務流程且有競爭關系或別的利益關系的別的企業內就職，或是自身從業同一商品生產運營。兩規章均要求了竟業的賠償費，要求了企業違反竟業協議書，不付款或無書面通知托欠賠償費的，竟業合同書全自動停止。公司依規合拼、公司分立或停止時，竟業協議書由變動后的雙方擔負或各自擔負。深圳市規章要求竟業的時間最多不能高于3年；珠海市規章要求一般為2至5年，超出5年的，理應經市科學研究行政機關準許。（4）社會保障部《關于企業職工流動若干問題的通知》第2條要求：用人公司與把握商業機密的員工在勞動合同書中約好傳統商業機密相關事宜時，能夠承諾在工作終止合同前或該員工明確提出消除勞動合同書后的一定時間段內（不超過6個月），調節其崗位，變動勞動合同書中相關內容；用人公司也可要求把握商業機密的員工在停止或消除勞動合同書后的一定期內（不超過三年），不獲得生產制造同一類產品或運營相同業務流程且有競爭關系的別的用人公司就職，也不能自身生產制造與原公司有競爭關系的同種產品或運營相同業務流程，但用人公司理應給與該員工一定額度的經濟補償金。（5）我國建材局計劃司《關于國家重點科技攻關項目成果知識產權保護的通知》第5條要求；擔負新項目（專題講座）的具體科學研究工作人員，在科技攻關研究過程中不可激發到別的企業。退休、離休、留職停薪、離職或調職的工作人員，在離去原單位1年以內不可擔任與科技攻關內容有關的技術性工作中。

三

在調節在我國勞務關系的《勞動法》中，僅有第22條中要求了勞動合同書被告方還可以在勞動合同書中約好傳統用人公司商業機密的相關事宜，而沒有對竟業做出有關要求，這也是在我國工作法律的不夠。小編覺得， 在我國盡管對競業協議有一些有關要求，但主要是散見于一些行政法規中，其法律效力及知名度遠遠地達到不上現階段的必須 ，我國應盡早制定更為具體的競業協議法律法規、政策法規，以融入人力資源市場的迅猛發展，切合優秀人才經濟規律流動性，確保公司和勞動人民的合法權利。競業協議因關乎別人的生存權、隨意就業權等社會政策，其應用務必嚴控，不可亂用。并且世界各國對評定競業協議協議書法律效力的構思大部分是一致的，即大致從2個層面來評定：從顧主的方面而言，務必有必須防護的恰當權益并在有效的范疇內，才很有可能簽署競業協議協議書；從員工層面而言，競業協議不可嚴重危害生存權、隨意就業權等社會政策。換句話說，競業協議協議書法律效力的確認務必衡量公司或顧主的權益、員工或是員工的收益及其社會發展集體利益。[1]因此中國在競業協議法律時，應考慮到以下要素。

1．競業協議限定的行為主體。競業協議限定的合同書目標通常并不是顧主的整體員工，尤其不包括普通職工。由于這種普通職工一般不應該觸碰公司的關鍵商業機密，還有這種工作人員辭職后在學生就業市面上的影響力孱弱，對其限定易被覺得違背平等原則。在公司中通常是由于業務流程關聯或是別的關聯還有機會（必定或是不經意）觸碰商業機密的工作人員，這種工作人員大約包含：高級運營、管理者，如公司經理、副總，各機構的責任人，她們把握公司的關鍵商業機密，是市場競爭公司所關心的目標；高級科學研究開發者、專業技術人員，擁有 優良的技術性環境和業務水平，把握公司商業秘密的重要關鍵點，是市場競爭公司所捕獲的目標；一般專業技術人員和重要職位的技術工人，因作業必須，她們很有可能掌握關鍵商業機密或信息保密信息內容，具備泄漏商業機密的危險因素；市場計劃和銷售人員、公關人員，把握一手貨源、顧客明細，把握價錢狀況，掌握公司的銷售市場，把握主要的運營密秘，被市場競爭公司特別關心；財務人員，掌握公司的經營情況，在其中包含很多的信息保密信息內容；文秘工作人員，在開展會議紀要，管理方法和釋放文檔中，很有可能觸碰許多商業機密；也有別的的有可能觸碰到公司的商業機密的工作人員。而這些壓根沒有很有可能觸碰商業機密機遇的員工不可以變成競業協議的行為主體。

2．競業協議協議書中能否有可維護的合法權利。公司的商業機密是競業協議協議書中的可保證權益，顧主的哪些信息內容是其商業機密，是不是已采用了預防措施，都需要通過嚴謹的核查。分辨是不是歸屬于主要的商業機密，應當關鍵堅持不懈社會發展規范，就是以同業競爭市場競爭公司的目光來分辨相關信息內容是不是關鍵的商業機密。一項技術性是不是關鍵的商業機密，其優秀水平并不是最后規范。比如一種know-how，其每個細微的側邊能夠是公知的，可是歷經精餾塔、組成后，能夠獲得關鍵的市場競爭使用價值，這類know-how就可以是至關重要的商業機密。[2]技術性、運營信息內容產生的資金收益或市場競爭使用價值，是關鍵性因素。

3．限定是不是合乎集體利益。說白了不符集體利益有這兩種狀況，一是對本人的專業知識、工作經驗、專業技能完成了限定，如1931年的United Indigo Chemical案[3]中，顧主認為原材料混和方式、生產制造中的熟度把握、商品成份是不是均衡的工作經驗檢測是自身的商業機密。但法庭覺得被告根據工作真誠、誠信地把握了以上專業知識、工作經驗和專業技能，與此同時顧主平常都沒有規定其信息保密。二是不符市場競爭紀律的規定，指顧主對認為的商業機密和某類技術性或顧客聯絡，盡管有比較穩定的可保證權益，但還需要看競業協議是不是合乎必須的市場競爭紀律。領域中競爭力的現況對于此事會出現危害， 假如技術性市場競爭、市場需求非常猛烈，造成技術性更新最快，客戶關系管理變化快，限定應當松一些，相反能夠嚴一些。

4．限定是不是有效。競業協議協議書中對雇傭工人辭職后的限定有時間的限定、從事行業的局限和從事地區的限定，這種限定理應有效，是不是有效理應以其是不是危害雇傭工人就在的勞動權、生存權或是集體利益做為規范，依據員工的本人情況、商業機密的特性及其商業機密的續存期內的長度等開展分辨。如對公司的高級員工像高級運營管理者、專業技術人員，限定的時間、地區能夠寬一些；對一般運營管理、專業技術人員，要是沒有其他緣故，限定應當窄一些。這是由于崗位越高，了解的商業機密從理論上來講應當越發致命性，限定能夠嚴苛一些。假如對不一樣層級的技術人員都可用一個規范，便會產生對有的工作人員干了不合理的限定。

5．賠償金是不是有效。賠償金應當根據案例而定。假如由于競業協議而使雇傭工人無法找到工作中，產生生活上的艱難，不給賠償金則促使雇傭工人沒法合同履行。在所有我國，在限定競業的與此同時，都對雇傭工人給與有效的賠償，僅有那樣才可以使協議書具備合理合法。

[1]孔祥俊.商業機密保障法基本原理[M].北京市：我國法紀出版社出版，1999.

[2]張玉瑞.商業秘密法學[M] .北京市：我國法紀出版社出版，1999.

[3]United Indigo Chemical Co. Lid. V. Robison,1931,48RPC178.